Что такое субсидиарная ответственность

Ведение бизнеса всегда сопряжено с рисками потерь. Иногда они приводят к невозможности выполнить свои обязательства перед кредиторами, что приводит к банкротству. Эта ситуация сложная, даже если предприятие-банкрот обладает достаточными активами для погашения всех задолженностей. Значительно сложнее, если возврат долгов невозможен по причине отсутствия необходимых средств. Именно в таких случаях, когда основной должник не способен выполнить свои обязательства по долгам перед кредиторами, применяется субсидиарная ответственность – попробуем разобраться, что это такое и в каких ситуациях используется.

Определение

Понятие субсидиарной ответственности происходит от латинского слова «susidiarus», означающего «резервный, вспомогательный», и предполагает, что при невозможности исполнения своих обязательств основным должником долг перекладывается на другое (дополнительное, резервное) лицо. Это дополнительное лицо может не иметь отношения к взыскиваемому долгу, но являться поручителем должника. Проще говоря, при невозможности или нежелании должника выполнять требования кредиторов его обязательства перекладываются на одно или несколько лиц.

Основные правовые нормы о субсидиарной ответственности сформулированы Гражданским кодексом в ст. 399, где сказано: «Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность».

В законодательстве случаи возникновения субсидиарной ответственности приведены во многих статьях, порядка 15 статей ГК, а также в других законодательных подзаконных актах, прежде всего это №127-ФЗ «Закон о несостоятельности(банкротстве)».

Существует два вида субсидиарной ответственности:

1. Договорная, условия которой оговариваются при заключении сделки и наступают при невыполнении обязательств по контракту основным должником. При таком виде ответственности обязательства перекладываются на дополнительного должника вне зависимости наличия у основного средств для исполнения обязательств.
2. Внедоговорная. Возникает только при условии невозможности выполнения своих обязательств перед кредиторами основным должником. Такой вид субсидиарной ответственности встречается при процедуре банкротства или в случаях нанесения ущерба несовершеннолетним лицом.

Различие субсидиарной и солидарной ответственности

Гражданским кодексом оговариваются в порядке применения субсидиарной ответственности ее особенности по отношению к солидарной. Так, при солидарной поручитель несет ее независимо от того, имеет ли возможности основной должник для расчета с кредиторами. То есть кредитор может без выяснения обстоятельств невыполнения обязательств перед ним предъявить претензии к поручителю, если поручительство оформлено как солидарная ответственность.  Субсидиарная ответственность наступает только в случае, когда средств и активов основного должника недостаточно для выполнения всех обязательство перед кредиторами.

Порядок привлечения

Не менее важно при привлечении к субсидиарной ответственности и соблюдение порядка, который регламентируется кодексом, чтобы, защищая права кредитора, были учтены и права субсидиарного ответчика. Кодексом предусмотрены определенные пункты и условия процедуры:

1. Право использования субсидиарной ответственности возможно только при условии, что основной должник отказался от выполнения обязательств либо не ответил на претензии кредитора в разумный срок.
2. Предъявление кредитором претензий по исполнению обязательств к дополнительному должнику является его правом, но не обязанностью.
3. Кредитор не имеет права применения субсидиарной ответственности в случае, если есть возможность исполнения обязательств путем взаимозачетов или взыскания средств с основного должника.
4. В случае предъявления субсидиарной ответственности лицо, к которому она предъявлена, обращается с предупреждением к основному должнику и имеет право привлечения основного должника для исполнения обязательств. Кроме того, у субсидиарного должника есть право использования аргументов основного должника, которыми он оспаривает претензии кредитора.

Субсидиарная ответственность в процедуре банкротства

Особую значимость привлечение к субсидиарной ответственности имеет при процедуре банкротства. Именно при банкротстве интересы кредиторов могут существенно страдать. Связано это с использованием процедуры в мошеннических схемах, когда все основные активы выводятся с предприятия до объявления о банкротстве. Чтобы погасить все долги, как перед государством, так и перед кредиторами, необходимо выявить реальных виновников несостоятельности предприятия, изыскать средства на погашение долга. Если участие дополнительного ответчика в процессе доведения до банкротства  будет доказана, то он отвечает всем имеющимся личным имуществом и денежными средствами.

Процесс привлечения к субсидиарной ответственности при банкротстве включает следующие действия:

1. Имеется решение суда о признании юридического лица несостоятельным.
2. Определены размеры долгов отдельно по каждому из обязательств.
3. Произведено формирование и реализация конкурсной массы.

Для усиления защиты кредиторов от недобросовестных компаний в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» в 2017г. были внесены изменения, касающиеся субсидиарной ответственности. Новые положения о привлечении изложены в ст.61.11 «Закона о банкротстве» В соответствии с Законом, расширился круг лиц, которые могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.  С этой целью было введено понятие контролирующих должника лиц (КДЛ). В декабре 2017г. на Пленуме ВС РФ было принято Постановление №53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве». В Постановлении приведены разъяснения, на каких процессуальных принципах строится процедура привлечения контролирующих должника лиц к ответственности.

Для признания третьего лица как контролирующего основным признаком стало получение им выгоды от действий руководства. Наличие такого признака достаточно для привлечения данного лица к субсидиарной ответственности.

Кто может привлекаться

Прежде всего, привлечение к ответственности рассматривается в отношении лиц, напрямую связанных с руководством, определяющих работу компании, имеющих полномочия для принятия решений, в этот разряд попадают:

• учредители;
• генеральный директор;
• члены Совета директоров;
• финансовый директор;
• главный бухгалтер;
• владелец имущества:
• руководитель ликвидационной комиссии.

Все вышеперечисленные лица имеют возможность принятия решений, ведущих к невозможности исполнения юридическим лицом своих обязательств.

Кроме указанных лиц предусмотрены и КДЛ, среди которых могут оказаться люди, работавшие на руководящих должностях в течение двух лет до признания банкротства, родственники, партнеры, друзья и другие, кто способен влиять на руководство и получить выгоду от неправомерных действий.  При этом суды имеют право определения лиц со статусом контролирующего должника без лишних формальностей, руководствуясь реальным положением дел.

Причины для привлечения к субсидиарной ответственности могут быть следующие:

1. Недобросовестное исполнение своих обязанностей и принятие решений, которые привели к несостоятельности компании.
2. Нарушения при ведении бухгалтерского учета деятельности компании, беспорядок в документах или частичное их отсутствие.
3. Несвоевременная подача сведений о несостоятельности.
4. Несоответствие сведений об ответственных лицах данным в реестрах о юридических лицах.

Правом поставить вопрос о субсидиарной ответственности обладают:

1. Кредиторы.
2. Представители уполномоченных органов.
3. Сотрудники, работающие и работавшие на должника.
4. Конкурсные управляющие.

Как защититься

Для исключения необоснованных случаев привлечения к субсидиарной ответственности в новой редакции предусмотрены возможности защиты директора при несвоевременной подаче на банкротство компании. Суд имеет право принять и учесть обстоятельства, что руководитель имел обоснованный план по выводу предприятия из категории должников и принимал все необходимые действия. Исходя из этого, при возникновении признаков несостоятельности директору необходимо не только разработать план восстановления, но иметь как можно больше подробных документальных подтверждений своих действий.

Другими способами защищаются «номинальные директора», назначение которых обеспечивает скрытность реальным собственникам и руководителям, дает им возможность уходить от исполнения обязательств и наказания. Чтобы избежать субсидиарной  ответственности, «номинальному директору» достаточно:

1. Доказать свою непричастность к реальному процессу руководства компанией.
2. Способствовать выявлению реального владельца или руководителя и в поиске скрываемого имущества  банкрота.